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2015年12月底，某縣級(jí)食品藥品監(jiān)管局執(zhí)法人員對(duì)一家餐館使用的預(yù)包裝食品菜籽油進(jìn)行監(jiān)督抽檢，在該餐館庫(kù)房?jī)?nèi)抽取了其采購(gòu)的菜籽油樣品3桶（同批號(hào)8桶，剩余5桶），每桶價(jià)格40元，貨值金額共320元；現(xiàn)場(chǎng)檢查還發(fā)現(xiàn)庫(kù)房的貨架上放有5瓶超過(guò)保質(zhì)期的預(yù)包裝食品豆瓣，貨值金額共50元，執(zhí)法人員對(duì)超過(guò)保質(zhì)期的食品進(jìn)行了扣押。

2016年1月底，該餐館的菜籽油檢驗(yàn)結(jié)果為屬于“超限量使用食品添加劑的食品”，不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)。抽檢后，該餐館已使用完4桶，還剩下1桶菜籽油未使用。

在對(duì)該餐館庫(kù)房?jī)?nèi)發(fā)現(xiàn)的超過(guò)保質(zhì)期的預(yù)包裝食品進(jìn)行處理時(shí)，有執(zhí)法人員認(rèn)為，應(yīng)以經(jīng)營(yíng)超過(guò)保質(zhì)期的食品進(jìn)行立案查處。理由是2012年11月7日《國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局辦公室關(guān)于食品安全執(zhí)法行為適用食品安全法相關(guān)條款問(wèn)題的復(fù)函》中明確指出，“……超過(guò)保質(zhì)期和標(biāo)識(shí)不符合規(guī)定的預(yù)包裝食品進(jìn)入餐飲服務(wù)單位食品處理區(qū)，應(yīng)視為違法經(jīng)營(yíng)行為，相關(guān)處罰適用《食品安全法》第八十五、第八十六條規(guī)定……”，對(duì)應(yīng)新修訂《食品安全法》應(yīng)適用第一百二十四條、第一百二十五條的規(guī)定。根據(jù)國(guó)家食品藥品監(jiān)管總局2015年9月30日發(fā)布施行的《關(guān)于印發(fā)食品經(jīng)營(yíng)許可審查通則（試行）的通知》第五十二條第一款規(guī)定，“食品處理區(qū)”是指食品的粗加工、切配、烹調(diào)和備餐場(chǎng)所、專(zhuān)間、食品庫(kù)房（包括鮮活水產(chǎn)品儲(chǔ)存區(qū)）、餐用具清洗消毒和保潔場(chǎng)所等區(qū)域。由此可見(jiàn)，食品庫(kù)房包括在“食品處理區(qū)”的范圍內(nèi)，因此，應(yīng)視為該餐館的違法經(jīng)營(yíng)行為，按照新修訂《食品安全法》第一百二十四條規(guī)定進(jìn)行處罰。

筆者不同意上述觀點(diǎn)，因?yàn)閳?zhí)法人員只是檢查時(shí)發(fā)現(xiàn)庫(kù)房貨架上存有5瓶過(guò)期食品，但并沒(méi)有確切證據(jù)證明該餐館將過(guò)期食品直接或者經(jīng)過(guò)進(jìn)一步加工后提供給消費(fèi)者，因此，不能定性為經(jīng)營(yíng)過(guò)期食品行為，而應(yīng)以該餐館未制定并實(shí)施原料控制要求立案查處。在此可以借鑒上海市食品藥品監(jiān)管局2012年出臺(tái)實(shí)施的《上海市餐飲服務(wù)食品安全行政處罰適用指南（試行）》第十三條規(guī)定，即在當(dāng)事人倉(cāng)庫(kù)等貯存場(chǎng)所發(fā)現(xiàn)的，包裝上未標(biāo)明不再使用的超過(guò)保質(zhì)期的食品及食品添加劑，按照《食品安全法》第八十七條第（四）項(xiàng)“未按規(guī)定要求貯存、銷(xiāo)售食品或者清理庫(kù)存食品”處理。在廚房、冷菜間等生產(chǎn)加工經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所發(fā)現(xiàn)的，且未明確標(biāo)明不再使用的超過(guò)保質(zhì)期的食品及食品添加劑，按照《食品安全法》第八十五條第（七）項(xiàng)“經(jīng)營(yíng)超過(guò)保質(zhì)期的食品”處理。也就是說(shuō)，在餐飲單位發(fā)現(xiàn)過(guò)期食品，應(yīng)根據(jù)不同情況分別對(duì)待。本案中，執(zhí)法人員在該餐館庫(kù)房?jī)?nèi)發(fā)現(xiàn)超過(guò)保質(zhì)期的預(yù)包裝食品豆瓣，并且未明確標(biāo)明不再使用，應(yīng)該認(rèn)定其未及時(shí)清理變質(zhì)或者超過(guò)保質(zhì)期的食品，按照新修訂《食品安全法》第一百二十六條第一款規(guī)定處理較為合理。

此外，該餐館采購(gòu)超限量使用食品添加劑的、不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的菜籽油，并將其作為加工制作菜品的原料，應(yīng)視為違法經(jīng)營(yíng)行為，違反了新修訂《食品安全法》第三十四條“超范圍、超限量使用食品添加劑的食品”的規(guī)定，本應(yīng)依據(jù)該法第一百二十四條第一款規(guī)定處理。但是經(jīng)查證，該餐館采購(gòu)菜籽油依法實(shí)施了進(jìn)貨查驗(yàn)，并向銷(xiāo)售方索取了《食品經(jīng)營(yíng)許可證》、《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》等資質(zhì)證明、檢驗(yàn)報(bào)告等復(fù)印件，有充分證據(jù)證明其不知道該批菜籽油不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，并能夠如實(shí)說(shuō)明該批菜籽油的進(jìn)貨來(lái)源，且采購(gòu)驗(yàn)收記錄等完整齊全，符合《食品安全法》第一百三十六條“食品經(jīng)營(yíng)者履行了本法規(guī)定的進(jìn)貨查驗(yàn)等義務(wù)，有充分證據(jù)證明其不知道所采購(gòu)的食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，并能如實(shí)說(shuō)明其進(jìn)貨來(lái)源的，可以免予處罰”的規(guī)定，因此，應(yīng)對(duì)該餐館采購(gòu)不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的菜籽油行為免予處罰。但是根據(jù)《食品安全法》第一百二十四條第一款第（三）項(xiàng)和第一百三十六條的規(guī)定，在“免予罰款處罰”的同時(shí)，應(yīng)沒(méi)收該餐館的違法所得280元（含抽樣款120元）和1桶不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的菜籽油。

（作者單位：四川省富順縣食品藥品監(jiān)督管理局)    

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