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　　隨著餐飲服務(wù)業(yè)的快速發(fā)展，飯店油煙、噪音污染影響周邊住戶生活的現(xiàn)象時有發(fā)生，部分受影響居民在向環(huán)境保護部門提出環(huán)保投訴的同時，對食品藥品監(jiān)管部門也提起違規(guī)發(fā)放《食品經(jīng)營許可證》的復議或訴訟，要求食品藥品監(jiān)管部門撤銷開設(shè)在居民住宅區(qū)域的餐飲店的《食品經(jīng)營許可證》。《大氣污染防治法》第八十一條規(guī)定：“禁止在居民住宅樓、未配套設(shè)立專用煙道的商住綜合樓以及商住綜合樓內(nèi)與居住層相鄰的商業(yè)樓層內(nèi)新建、改建、擴建產(chǎn)生油煙、異味、廢氣的餐飲服務(wù)項目”。據(jù)此，居民認為食品藥品監(jiān)管部門違反《大氣污染防治法》和《食品經(jīng)營許可管理辦法》，為不符合條件的餐飲單位頒發(fā)了《食品經(jīng)營許可證》。2016年，山西省陽泉市某小區(qū)業(yè)主向當?shù)厝嗣裾暾垙妥h，認為轄區(qū)食品藥品監(jiān)管局違反《大氣污染防治法》等規(guī)定，向兩家飯店頒發(fā)《食品經(jīng)營許可證》，要求被申請人撤銷這兩家飯店的《食品經(jīng)營許可證》，并對申請人給予賠償或補償。

　　是否可行存爭議

　　是否可以將《大氣污染防治法》納入食品經(jīng)營許可的審查標準，對此，食品藥品監(jiān)管部門執(zhí)法人員存在兩種觀點。

　　一種觀點認為，在食品藥品監(jiān)管部門進行食品經(jīng)營許可審批時，應(yīng)當適用《大氣污染防治法》，對于開設(shè)在居民住宅樓、未配套設(shè)立專用煙道的商住綜合樓以及商住綜合樓內(nèi)與居住層相鄰的商業(yè)樓層內(nèi)的餐飲服務(wù)企業(yè)不予食品經(jīng)營許可，理由是，食品經(jīng)營許可的主要法律法規(guī)依據(jù)《食品經(jīng)營許可管理辦法》第十一條明確規(guī)定，申請食品經(jīng)營許可應(yīng)當符合下列條件：（一）具有與經(jīng)營的食品品種、數(shù)量相適應(yīng)的食品原料處理和食品加工、銷售、貯存等場所，保持該場所環(huán)境整潔，并與有毒、有害場所以及其他污染源保持規(guī)定的距離；（二）具有與經(jīng)營的食品品種、數(shù)量相適應(yīng)的經(jīng)營設(shè)備或者設(shè)施，有相應(yīng)的消毒、更衣、盥洗、采光、照明、通風、防腐、防塵、防蠅、防鼠、防蟲、洗滌以及處理廢水、存放垃圾和廢棄物的設(shè)備或者設(shè)施；（三）有專職或者兼職的食品安全管理人員和保證食品安全的規(guī)章制度；（四）具有合理的設(shè)備布局和工藝流程，防止待加工食品與直接入口食品、原料與成品交叉污染，避免食品接觸有毒物、不潔物；（五）法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。其中第五項就包含了《大氣污染防治法》等其他相關(guān)法律法規(guī)。

　　另一種觀點認為，食品藥品監(jiān)管部門進行食品經(jīng)營許可審批時，只需適用新修訂《食品安全法》《食品許可管理辦法》等食品監(jiān)管相關(guān)法律法規(guī)即可，不需要適用《大氣污染防治法》。理由是，雖然《大氣污染防治法》對餐飲服務(wù)項目做出了環(huán)保方面的禁止性要求，但是《大氣污染防治法》的實施主體是環(huán)保行政主管部門，并未明確授權(quán)食品藥品監(jiān)管部門實施相應(yīng)的規(guī)定。食品藥品監(jiān)管部門行使食品藥品監(jiān)管職能，必須有法律法規(guī)的授權(quán)。

　　行政職權(quán)須法定

　　筆者贊同第二種觀點。食品藥品監(jiān)管部門作為執(zhí)法部門，其職權(quán)的行使必須依據(jù)法律規(guī)定。食品藥品監(jiān)管部門依據(jù)新修訂《食品安全法》《食品經(jīng)營許可管理辦法》等相關(guān)法律法規(guī)對食品經(jīng)營許可申請進行審批，不允許且很難在食品經(jīng)營許可審批中執(zhí)行沒有授權(quán)其實施的法律法規(guī)的規(guī)定。

　　筆者近期專門就“食品經(jīng)營許可是否執(zhí)行《大氣污染防治法》”向國家食品安全監(jiān)管部門進行咨詢，得到的答復是：國家食品藥品監(jiān)管總局按照《食品安全法》第三十三條第一項至第四項規(guī)定的條件對食品經(jīng)營許可條件進行了細化，細化的僅是食品安全條件，不涉及與食品安全無關(guān)的內(nèi)容?！洞髿馕廴痉乐畏ā返诎耸粭l規(guī)定，排放油煙的餐飲服務(wù)業(yè)經(jīng)營者應(yīng)當安裝油煙凈化設(shè)施并保持正常使用，或者采取其他油煙凈化措施，使油煙達標排放，并防止對附近居民的正常生活環(huán)境造成污染。禁止在居民住宅樓、未配套設(shè)立專用煙道的商住綜合樓以及商住綜合樓內(nèi)與居住層相鄰的商業(yè)樓層內(nèi)新建、改建、擴建產(chǎn)生油煙、異味、廢氣的餐飲服務(wù)項目。此條款是從防治大氣污染的角度進行的立法，與《食品安全法》解決的是不同的問題。該法第一百一十八條明確規(guī)定違反第八十一條的，由縣級以上地方人民政府確定的監(jiān)督管理部門處罰。因此，食品藥品監(jiān)管部門是否按照此規(guī)定開展執(zhí)法，取決于當?shù)乜h級以上地方人民政府對于此項職能確定的監(jiān)督管理部門是否為食品藥品監(jiān)管部門。

　　前文提到的陽泉市市民復議當?shù)厥称匪幤繁O(jiān)管部門違規(guī)發(fā)放食品經(jīng)營許可證的案件，陽泉市人民政府也作出了行政復議決定，認為該案涉及的兩家飯店不存在法定的不予頒發(fā)《食品經(jīng)營許可證》的情形，被申請人依據(jù)《食品安全法》《食品經(jīng)營許可管理辦法》等法律法規(guī)，向上述兩家飯店頒發(fā)《食品經(jīng)營許可證》的具體行政行為認定事實清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，符合法定程序。

　　為避免已取得《食品經(jīng)營許可證》的餐飲服務(wù)業(yè)經(jīng)營者違反《大氣污染防治法》，影響周邊居民生活，也為了更進一步促進餐飲業(yè)健康發(fā)展，筆者建議，各地可以出臺貫徹《大氣污染防治法》的具體實施意見，對餐飲經(jīng)營場所的要求予以明確，或者在有關(guān)市場主體經(jīng)營場所登記事項的規(guī)定中明確《大氣污染防治法》第八十一條規(guī)定的場所禁止登記為餐飲業(yè)經(jīng)營場所。（作者單位：安徽省黃山市食品藥品監(jiān)督管理局）

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