對(duì)于行政處罰的證據(jù)，《行政處罰法》未作具體規(guī)定。行政執(zhí)法實(shí)踐受行政訴訟證據(jù)規(guī)定和證據(jù)制度的影響較大，因而一般參考行政訴訟的證據(jù)規(guī)定和證據(jù)制度來(lái)解釋和規(guī)范行政處罰證據(jù)的適用。

　　今年4月1日起施行的《市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》，根據(jù)執(zhí)法的實(shí)際需要，結(jié)合證據(jù)法學(xué)原理及行政訴訟證據(jù)的相關(guān)規(guī)定，對(duì)市場(chǎng)監(jiān)督管理部門行政處罰各類證據(jù)的證據(jù)主體、取得證據(jù)的程序、方式以及證據(jù)的形式都作了具體規(guī)定。

　　《市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《程序規(guī)定》）第七十七條第一款規(guī)定：“國(guó)務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門和省級(jí)藥品監(jiān)督管理部門實(shí)施行政處罰，適用本規(guī)定?！币虼?，藥品監(jiān)管部門執(zhí)法人員應(yīng)準(zhǔn)確理解規(guī)定內(nèi)容，并在執(zhí)法實(shí)踐中正確運(yùn)用，確保收集、調(diào)取的所有證據(jù)符合法定要求，這是正確實(shí)施行政處罰的基礎(chǔ)。

　　行政處罰證據(jù)的種類及合法性

　　梳理《程序規(guī)定》可以看到，其第二十條關(guān)于證據(jù)種類規(guī)定的內(nèi)容與《行政訴訟法》第三十三條完全一致，分別包括：（一）書證；（二）物證；（三）視聽資料；（四）電子數(shù)據(jù)；（五）證人證言；（六）當(dāng)事人的陳述；（七）鑒定意見；（八）勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)筆錄。

　　其中，在書證和物證方面，《程序規(guī)定》第二十一條提出，收集、調(diào)取的書證、物證應(yīng)當(dāng)是原件、原物。調(diào)取原件、原物有困難的，可以提取復(fù)制件、影印件或者抄錄件，也可以拍攝或者制作足以反映原件、原物外形或者內(nèi)容的照片、錄像。復(fù)制件、影印件、抄錄件和照片、錄像由證據(jù)提供人核對(duì)無(wú)誤后注明與原件、原物一致，并注明出證日期、證據(jù)出處，同時(shí)簽名或者蓋章。

　　在視聽資料方面，《程序規(guī)定》第二十二條包含以下內(nèi)容：其一，收集、調(diào)取的視聽資料應(yīng)當(dāng)是有關(guān)資料的原始載體；其二，調(diào)取視聽資料原始載體有困難的，可以提取復(fù)制件，并注明制作方法、制作時(shí)間、制作人等；其三，聲音資料應(yīng)當(dāng)附有該聲音內(nèi)容的文字記錄。

　　在電子數(shù)據(jù)方面，根據(jù)《程序規(guī)定》第二十三條規(guī)定，收集、調(diào)取的電子數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)是有關(guān)數(shù)據(jù)的原始載體。收集電子數(shù)據(jù)原始載體有困難的，可以采用拷貝復(fù)制、委托分析、書式固定、拍照錄像等方式取證，并注明制作方法、制作時(shí)間、制作人等。藥品監(jiān)督管理部門可以利用互聯(lián)網(wǎng)信息系統(tǒng)或者設(shè)備收集、固定違法行為證據(jù)。用來(lái)收集、固定違法行為證據(jù)的互聯(lián)網(wǎng)信息系統(tǒng)或者設(shè)備應(yīng)當(dāng)符合相關(guān)規(guī)定，保證所收集、固定電子數(shù)據(jù)的真實(shí)性、完整性。同時(shí)，藥品監(jiān)督管理部門還可以指派或者聘請(qǐng)具有專門知識(shí)的人員，輔助辦案人員對(duì)案件關(guān)聯(lián)的電子數(shù)據(jù)進(jìn)行調(diào)查取證。

　　在證人證言方面，以詢問(wèn)筆錄形式記錄的證人證言，《程序規(guī)定》第二十六條規(guī)定，詢問(wèn)應(yīng)當(dāng)個(gè)別進(jìn)行；詢問(wèn)筆錄應(yīng)當(dāng)交被詢問(wèn)人核對(duì)；對(duì)閱讀有困難的，應(yīng)當(dāng)向其宣讀；筆錄如有差錯(cuò)、遺漏，應(yīng)當(dāng)允許其更正或者補(bǔ)充；涂改部分應(yīng)當(dāng)由被詢問(wèn)人簽名、蓋章或者以其他方式確認(rèn)；經(jīng)核對(duì)無(wú)誤后，由被詢問(wèn)人在筆錄上逐頁(yè)簽名、蓋章或者以其他方式確認(rèn)；辦案人員應(yīng)當(dāng)在筆錄上簽名。由證人以書面方式遞交的證人證言，應(yīng)當(dāng)符合《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》第十三條的要求。

　　在當(dāng)事人的陳述方面，同樣應(yīng)當(dāng)符合《程序規(guī)定》第二十六條的規(guī)定，但由于當(dāng)事人是行政法律關(guān)系的參與者，不排除其陳述具有主觀性、片面性和情緒性的特點(diǎn)，所以，在執(zhí)法實(shí)踐中，藥品監(jiān)管部門在認(rèn)定案件事實(shí)時(shí)，需要通過(guò)其他的證據(jù)來(lái)印證當(dāng)事人的陳述，或者推翻當(dāng)事人的陳述。

　　在鑒定意見方面，《程序規(guī)定》未作出專門規(guī)定，藥品監(jiān)管部門作為定案證據(jù)使用的鑒定意見應(yīng)當(dāng)符合《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》第十四條“根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（六）項(xiàng)（現(xiàn)為《行政訴訟法》第三十三條第七項(xiàng)）的規(guī)定，被告向人民法院提供的在行政程序中采用的鑒定結(jié)論（2014年修改的《行政訴訟法》將‘鑒定結(jié)論’修改為‘鑒定意見’），應(yīng)當(dāng)載明委托人和委托鑒定的事項(xiàng)、向鑒定部門提交的相關(guān)材料、鑒定的依據(jù)和使用的科學(xué)技術(shù)手段、鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說(shuō)明，并應(yīng)有鑒定人的簽名和鑒定部門的蓋章。通過(guò)分析獲得的鑒定結(jié)論，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明分析過(guò)程”的規(guī)定。

　　在勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)筆錄方面，實(shí)踐中，使用現(xiàn)場(chǎng)筆錄的情況較多，需要明確的是，勘驗(yàn)筆錄和現(xiàn)場(chǎng)筆錄屬于同類但使用條件不完全相同的證據(jù)。根據(jù)《程序規(guī)定》第二十五條規(guī)定，現(xiàn)場(chǎng)筆錄應(yīng)當(dāng)符合下列要求：第一，必須由法定的制作主體制作，制作主體必須是行政執(zhí)法人員，不能由其他人員完成，也不允許委托他人來(lái)制作。第二，現(xiàn)場(chǎng)筆錄的制作應(yīng)當(dāng)及時(shí)，時(shí)間是在行政案件發(fā)生的過(guò)程中，必須是執(zhí)法人員現(xiàn)場(chǎng)制作的，是對(duì)現(xiàn)場(chǎng)有關(guān)情況的真實(shí)記載，不能是事后補(bǔ)充制作的。第三，現(xiàn)場(chǎng)筆錄的制作應(yīng)當(dāng)符合程序，如載明時(shí)間、地點(diǎn)、事件等內(nèi)容，由辦案人員、當(dāng)事人簽名或者蓋章。

　　確保證據(jù)合法有效的其他問(wèn)題

　　一是首次收集、調(diào)取證據(jù)應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人相關(guān)權(quán)利。根據(jù)《程序規(guī)定》第十八條第二款的規(guī)定，如果執(zhí)法人員首次向當(dāng)事人收集、調(diào)取證據(jù)時(shí)沒(méi)有告知其享有陳述權(quán)、申辯權(quán)以及申請(qǐng)回避的權(quán)利，那么執(zhí)法人員所取得的證據(jù)的合法性就存在問(wèn)題。

　　二是案前證據(jù)可以作為定案證據(jù)使用。案前證據(jù)包括立案前核查或者監(jiān)督檢查過(guò)程中，依法取得的證據(jù)材料和案件移送機(jī)關(guān)依職權(quán)調(diào)查收集的證據(jù)材料。根據(jù)《程序規(guī)定》第二十條第二款、第三款的規(guī)定，立案前核查或者監(jiān)督檢查過(guò)程中依法取得的證據(jù)材料，可以作為案件的證據(jù)使用；對(duì)于移送的案件，移送機(jī)關(guān)依職權(quán)調(diào)查收集的證據(jù)材料，可以作為案件的證據(jù)使用。

　　三是域外證據(jù)、外文書證或外國(guó)視聽資料的特殊要求。從中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外取得的證據(jù)，在中華人民共和國(guó)香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺(tái)灣地區(qū)取得的證據(jù)以及外文書證或者外國(guó)語(yǔ)視聽資料等證據(jù)，如果不符合《程序規(guī)定》第二十四條的規(guī)定，藥品監(jiān)管部門均不能作為定案證據(jù)使用。

　　四是當(dāng)事人拒絕接受調(diào)查、拒絕簽名等特殊情形的處理。由于各種原因，當(dāng)事人拒絕在筆錄或者其他材料上簽名、蓋章的情況經(jīng)常發(fā)生。為此，《程序規(guī)定》第四十條明確規(guī)定了當(dāng)事人拒絕在有關(guān)文書材料上簽名、蓋章的解決方法：一是在筆錄或者其他材料上注明情況，并采取錄音、錄像等方式記錄。這是當(dāng)事人拒絕在有關(guān)文書材料上簽名、蓋章的情況下，筆錄或者其他材料具有證據(jù)力的關(guān)鍵所在。二是必要時(shí)可邀請(qǐng)有關(guān)人員作為見證人。這樣做可以增加證據(jù)材料的證據(jù)力和證明力。是否邀請(qǐng)有關(guān)人員作為見證人，由辦案機(jī)構(gòu)自行決定。（作者：河北省承德市市場(chǎng)監(jiān)管局 梁仕成）