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　　在辦理食品藥品涉嫌違法犯罪案件的工作實(shí)踐中，對(duì)于行政執(zhí)法和刑事司法的銜接存在過(guò)兩種做法：

　　第一種做法是，食品藥品監(jiān)督管理部門(mén)在立案之前就需要判斷違法行為是否符合犯罪追訴標(biāo)準(zhǔn)，符合犯罪追訴標(biāo)準(zhǔn)的，直接移送公安機(jī)關(guān)，不進(jìn)行行政立案。其依據(jù)主要是國(guó)務(wù)院《行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》第五條規(guī)定：“行政執(zhí)法機(jī)關(guān)對(duì)應(yīng)當(dāng)向公安機(jī)關(guān)移送的涉嫌犯罪案件，應(yīng)當(dāng)立即指定兩名或者兩名以上行政執(zhí)法人員組成專(zhuān)案組專(zhuān)門(mén)負(fù)責(zé)，核實(shí)情況后提出移送涉嫌犯罪案件的書(shū)面報(bào)告，報(bào)經(jīng)本機(jī)關(guān)正職負(fù)責(zé)人或者主持工作的負(fù)責(zé)人審批?！痹撘?guī)定體現(xiàn)了立即移送的要求。

　　第二種做法是，食品藥品監(jiān)督管理部門(mén)對(duì)符合行政立案的條件先進(jìn)行立案查處，對(duì)符合犯罪追訴標(biāo)準(zhǔn)的案件在作出處罰決定后再移送公安機(jī)關(guān)。其依據(jù)是最高人民檢察院等部門(mén)《關(guān)于在行政執(zhí)法中及時(shí)移送涉嫌犯罪案件的意見(jiàn)》（高檢會(huì)[2006]2號(hào)）第一條：“行政執(zhí)法機(jī)關(guān)在查辦案件過(guò)程中，對(duì)符合刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)、涉嫌犯罪的案件，應(yīng)當(dāng)制作《涉嫌犯罪案件移送書(shū)》，及時(shí)將案件向同級(jí)公安機(jī)關(guān)移送，并抄送同級(jí)人民檢察院。對(duì)未能及時(shí)移送并已作出行政處罰的涉嫌犯罪案件，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)于作出行政處罰10日以?xún)?nèi)向同級(jí)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院抄送《行政處罰決定書(shū)》副本，并書(shū)面告知相關(guān)權(quán)利人?！痹撘?guī)定似乎支持作出處罰決定之后的移送。出現(xiàn)以上兩種做法的分歧體現(xiàn)了某些執(zhí)法部門(mén)對(duì)法條理解的不深刻，筆者支持第一種做法，具體分析如下：

　　首先，《關(guān)于在行政執(zhí)法中及時(shí)移送涉嫌犯罪案件的意見(jiàn)》開(kāi)篇提出“為了完善行政執(zhí)法與刑事司法相銜接工作機(jī)制，加大對(duì)破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序犯罪、妨害社會(huì)管理秩序犯罪以及其他犯罪的打擊力度，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》、國(guó)務(wù)院《行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》等有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就在行政執(zhí)法中及時(shí)移送涉嫌犯罪案件提出如下意見(jiàn)：……”。因此，國(guó)務(wù)院《行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》是《關(guān)于在行政執(zhí)法中及時(shí)移送涉嫌犯罪案件的意見(jiàn)》的上位法，后者不會(huì)與前者沖突，出現(xiàn)實(shí)踐的沖突是對(duì)法條解讀的問(wèn)題?！蛾P(guān)于在行政執(zhí)法中及時(shí)移送涉嫌犯罪案件的意見(jiàn)》第一條第一句話(huà)也強(qiáng)調(diào)了及時(shí)移送的原則，不是籠統(tǒng)一概支持作出行政處罰決定后的移送。之所以出現(xiàn)第二句話(huà)的情形，是因?yàn)榭紤]了有其他正當(dāng)理由造成處罰決定后的移送，比如，作出處罰決定后，發(fā)現(xiàn)新的證據(jù)，新舊證據(jù)的結(jié)合滿(mǎn)足了犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)，這時(shí)處罰決定已經(jīng)作出，刑事責(zé)任仍需追究，因此，此時(shí)的移送可以得到支持。

　　其次，去年底出臺(tái)的《食品藥品行政執(zhí)法與刑事司法銜接工作辦法》第十二條第二款規(guī)定：“食品藥品監(jiān)管部門(mén)向公安機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件前，已經(jīng)作出的警告、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷(xiāo)許可證的行政處罰決定，不停止執(zhí)行；向公安機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)附有行政處罰決定書(shū)。已經(jīng)作出罰款行政處罰的，人民法院在判處罰金時(shí)依法折抵。未作出行政處罰決定的，原則上應(yīng)當(dāng)在公安機(jī)關(guān)決定不予立案或者撤銷(xiāo)案件、人民檢察院作出不起訴決定、人民法院作出無(wú)罪判決或者免予刑事處罰后，再?zèng)Q定是否給予行政處罰?！备鶕?jù)該規(guī)定，除少數(shù)罰種已作出處罰決定的外，并不普遍支持作出處罰決定后再移送的合法性，而是以刑事優(yōu)先為原則，首先考慮刑事案件的處理。

　　第三，在工作實(shí)踐中，較多處罰決定作出后再移送的案件并不是因?yàn)樘幜P決定之前難以認(rèn)定是否符合刑事案件追訴標(biāo)準(zhǔn)，甚至有的移送案件的證據(jù)在行政立案之前就已經(jīng)完全收集，在處罰決定之后移送是為了增加行政處罰案件辦理數(shù)量。據(jù)了解，某些公安機(jī)關(guān)為了增加兩法銜接案件數(shù)量，對(duì)某些不明顯滿(mǎn)足刑事立案標(biāo)準(zhǔn)的行政案件也積極要求食品藥品監(jiān)督管理部門(mén)移送，其理解是“反正移送時(shí)是涉嫌犯罪，行政部門(mén)沒(méi)有定性錯(cuò)誤的責(zé)任，移送后確實(shí)不能立案的，再退回行政部門(mén)處理”。上述做法違反了及時(shí)移送的原則，破壞了刑事優(yōu)先原則，降低了辦案效率，相關(guān)制度的制定者對(duì)此應(yīng)予以重視，把權(quán)力的邊界在制度中進(jìn)一步明確，防止在制度上為考慮其他不合理因素留下多種解釋和做法的空間。

　　綜上所述，現(xiàn)行各項(xiàng)制度并不支持不及時(shí)移送的行為，在一般情況下，在作出行政處罰決定之前就能夠甄別出是否涉嫌犯罪的，行政處罰決定之前的移送應(yīng)當(dāng)是常態(tài)，而作出行政處罰決定之后的移送是非常態(tài)，非常態(tài)下未能及時(shí)移送有充分理由的可以支持，但絕不應(yīng)當(dāng)支持行政執(zhí)法機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)明顯涉嫌犯罪的案件可以一律不按常態(tài)程序立即移送的做法。

　?。ㄗ髡邌挝唬?江蘇省徐州市食品藥品監(jiān)督管理局 ）

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