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　　今天我匯報分四個部分，首先給大家展示一下議題的背景，其次會給大家分享一下產(chǎn)業(yè)目前發(fā)展的現(xiàn)狀，重點回應(yīng)一下，因為今天在座的各位領(lǐng)導(dǎo)都是食品領(lǐng)域中的頂尖大腦。在新業(yè)態(tài)上的監(jiān)管應(yīng)該怎么做，遇到哪些挑戰(zhàn)，我們的解法是什么，也不一定是成熟的，給我布置任務(wù)時讓我拿出一些干貨，所以盡量把水分?jǐn)D干。

　　首先看一下背景，講到互聯(lián)網(wǎng)，大家都知道互聯(lián)網(wǎng)成立之初就和食品藥品產(chǎn)生千絲萬縷的聯(lián)系，阿帕網(wǎng)，美國軍方下的網(wǎng)，當(dāng)時在斯坦福大學(xué)有一個智能實驗室，智能實驗室一幫年輕人通過和遠(yuǎn)在千里之外的麻省理工大學(xué)進(jìn)行大麻交易。大麻在美國現(xiàn)在是屬于管制物品，實際和藥品有一點聯(lián)系。這是一個大背景。另外一個背景，美國是互聯(lián)網(wǎng)的策源地，實際美國也是互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)業(yè)態(tài)的策源地，上世紀(jì)末本世紀(jì)初，互聯(lián)網(wǎng)泡沫即將刺破的時間，當(dāng)時有一家非常大的明星企業(yè)叫Webvan，用今天流行的話講就是美國最早的食品O2O，就是同城送。很傷心的是幾年之后哄然倒塌，當(dāng)時有一個新聞發(fā)言人說了一句意味深長的話，他說實際上我認(rèn)為我們的理念是先進(jìn)的，只不過我們是超前了而已。

　　現(xiàn)在看一下中國，我認(rèn)為1995年應(yīng)該算中國互聯(lián)網(wǎng)的元年，有幾個標(biāo)志性事件。微軟那時候發(fā)布了第一代IE瀏覽器，意味著PC互聯(lián)網(wǎng)正式進(jìn)入到人們的視野。IBM那時候提出了電子商務(wù)，很多年前已經(jīng)進(jìn)行電子商務(wù)，但不是正式的。第一家.com公司上市，馬云創(chuàng)造了中國黃頁，馬化騰創(chuàng)辦了Ponysoft，這應(yīng)該就是騰訊的前身。四年之后我們發(fā)現(xiàn)一個非常有趣的現(xiàn)象，1995年有一個叫8848的網(wǎng)站策劃了72小時網(wǎng)絡(luò)生存測試試驗，當(dāng)時要測試一下一個人關(guān)在屋子里，沒有和任何外界的接觸，只有一臺電腦，看能活多久，活得久就能勝出。三個志愿者在北京、上海、廣州，沒有被褥、沒有食品，只有一個電腦，測試開始時我們發(fā)現(xiàn)，非常的糟糕，在北京、上海的經(jīng)歷了十幾個小時之后才吃到第一頓，12名選手絞盡腦汁，通過網(wǎng)絡(luò)買了豆?jié){，那時候應(yīng)該是永和豆?jié){，這全面展示了早期的互聯(lián)網(wǎng)非常糟糕，電子商務(wù)的體驗非常糟糕。時至今日是什么樣的發(fā)展?fàn)顟B(tài)?時間推到了20年之后的今天，李克強(qiáng)總理說你們哥兒幾個一起搞一個互聯(lián)網(wǎng)+，在北京三強(qiáng)，百度、京東、美團(tuán)，還有浙江的阿里，廣東的騰訊，實際上這幾個大佬和我們今天的主題息息相關(guān)。2015年還發(fā)生了一個事，國務(wù)院出臺了關(guān)于大力發(fā)展電子商務(wù)，加快培訓(xùn)業(yè)內(nèi)稱為電子商務(wù)國八條，這個國八條又被稱為所謂的電子商務(wù)+，這里旗幟鮮明地提出來要制定完善互聯(lián)網(wǎng)食品藥品經(jīng)營監(jiān)督管理辦法，要規(guī)范食品醫(yī)療器械的經(jīng)營行為，加強(qiáng)相關(guān)的監(jiān)測和電子商務(wù)的發(fā)展。

　　全球2018年5月之前的數(shù)據(jù)顯示，全球20家互聯(lián)網(wǎng)公司有9家在中國，基本和美國平起平坐。9家機(jī)構(gòu)幾乎有5-6家和食品藥品有直接和間接的聯(lián)系，上面是阿里，全業(yè)態(tài)的，微信比較間接，微店、微商，百度原來有百度外賣，后來被收購了，現(xiàn)在還剩下百度糯米，京東不用說了，也是比較大的業(yè)態(tài)，都是和食品藥品有關(guān)的。對新業(yè)態(tài)的理解，我總結(jié)六個字：“數(shù)字食品經(jīng)濟(jì)”。解讀為兩大模塊，一大模塊是工業(yè)互聯(lián)網(wǎng)，會嵌入人工智能、互聯(lián)網(wǎng)等等，實際在解決效率提升的問題，提供的是智能工具;第二大塊叫變現(xiàn)交易的手段，這里的核心就是電子商務(wù)，這兩塊核心組合起來叫做“數(shù)字食品經(jīng)濟(jì)”。從最近看國際上的一些主流地區(qū)和國家，包括美團(tuán)提到的歐盟，在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域雖然沒有一家互聯(lián)網(wǎng)公司能夠說得上話，但是他提了數(shù)字經(jīng)濟(jì)、數(shù)字市場一體化、數(shù)字食品經(jīng)濟(jì)聚焦到實體里面，我覺得兩個概念異曲同工，實際上我是借鑒了它的理念。

　　網(wǎng)絡(luò)食品也是一個鏈，剛剛我講到，在這個鏈里頭，我們今天更多還是關(guān)注消費(fèi)互聯(lián)網(wǎng)，也就是電子商務(wù)，通過交流變現(xiàn)的那一塊互聯(lián)網(wǎng)。這一塊產(chǎn)生了各種業(yè)態(tài)，第一個業(yè)態(tài)是食品網(wǎng)絡(luò)零售，這里面含食用農(nóng)產(chǎn)品生鮮電商，還有跨境食品電商，這是中國非常有特色的事物。爭議比較多的是移動互聯(lián)網(wǎng)，特別是微商，今天會做重點分享。

　　作為研究者，我需要一點理論化的架構(gòu)，中國現(xiàn)在講互聯(lián)網(wǎng)食品，核心的東西是我們進(jìn)入到所謂的平臺經(jīng)濟(jì)，就是說，這個平臺是一個第三方組織機(jī)構(gòu)，自己本身不參與商品和服務(wù)的直接交易，只提供一個平臺。很多平臺現(xiàn)在演變?yōu)樽誀I者。我說的平臺是純粹的平臺，這個平臺具有線下經(jīng)濟(jì)無可比擬的優(yōu)勢，但它也不可避免地產(chǎn)生一個負(fù)外部性，也就是產(chǎn)生市場的風(fēng)險等等。網(wǎng)絡(luò)食品有“三雙”現(xiàn)象：交易雙方都屬于雙盲狀態(tài);雙虛擬，交易主體和互聯(lián)網(wǎng)連接的商品，或者服務(wù)本身都是處于虛擬狀態(tài)的，以虛擬信息存在;雙相對，這是中國，特別是中國的治理監(jiān)管有特色的地方，我們把平臺作為一個被監(jiān)管者，同時也是管理者，這是我們對它的定性。

　　今天重點分享一下我對新零售或網(wǎng)絡(luò)食品立法所面臨的挑戰(zhàn)，及問題的解決思路方面的想法。一是小業(yè)態(tài)、微商。二是共享經(jīng)濟(jì)、網(wǎng)絡(luò)私廚。三是跨境食品電商。四是立法銜接問題。

　　第一個問題，我記得辦法剛出臺時，陳旭市長講課時，我當(dāng)時也在場，參與了相關(guān)的培訓(xùn)，我們當(dāng)時搜集了這樣一個典型的問題，問題是目前微商泛濫，發(fā)現(xiàn)難，規(guī)范難，如何監(jiān)管?首先我們要對這個問題做兩大切塊分析，傳統(tǒng)小作坊、小業(yè)態(tài)，如果有地方準(zhǔn)許可，且是通過傳統(tǒng)營銷品牌進(jìn)行銷售的話，我覺得我們網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為第46條說得很清楚，可以參照本辦法。這樣規(guī)定可以防止省間對網(wǎng)絡(luò)小業(yè)態(tài)規(guī)定不一定，可能導(dǎo)致同案異罰、同案異判。另外是借鑒澳大利亞食品安全的立法，也是用了聯(lián)邦集權(quán)的思路，另外是微商，基于社交電商平臺的，我理解微商的涵義主要是指通過微信、微博等發(fā)生商品交易，微商有一個小的意思，意味著是一個小業(yè)態(tài)。但是與傳統(tǒng)的小作坊的小業(yè)態(tài)不同，因為這往往是一種個人性的，或者有點類似于我們在討論的電子商務(wù)法的網(wǎng)店。這個怎么管?微商大致分為兩種情形，第一種叫類廣告行為。比如通過微信、朋友圈做一個原平臺發(fā)布廣告，或者通過原平臺、套平臺套轉(zhuǎn)引流，類似廣告法的彈窗二跳，但是沒有通過原平臺直接交易的，我認(rèn)為應(yīng)該可以按照廣告來進(jìn)行監(jiān)管，因為食藥監(jiān)是不管廣告的，合體到一起這個事兒也好辦，都由市場監(jiān)管來管。第二是網(wǎng)絡(luò)食品交易，如果產(chǎn)生了交易就不一樣了，如果平臺達(dá)成了交易，并且最接近交易的平臺和平臺微商可以參照原國家食藥監(jiān)相關(guān)辦法進(jìn)行監(jiān)管。這是我的理解。

　　我也做了一些調(diào)研，遼寧東港地區(qū)生產(chǎn)的農(nóng)產(chǎn)品，這個地方80%的農(nóng)產(chǎn)品通過電商銷售出去，大部分通過微商，戶數(shù)達(dá)到了25000多個。他們要求當(dāng)?shù)氐奈⑸倘〉脿I業(yè)執(zhí)照，然后認(rèn)證，認(rèn)證是免費(fèi)的，通過這個進(jìn)行監(jiān)管。具體的細(xì)節(jié)要通過更深入的調(diào)研研究。我覺得定性微商非常核心的問題，第一要界定到底是傳統(tǒng)電商平臺還是社交電商平臺。第二是到底通過地方許可備案納管還是沒有納管，也就是待定狀態(tài)，這也會成為我們選擇工具的一個重要判定標(biāo)準(zhǔn)。

　　另外是共享經(jīng)濟(jì)，發(fā)生在美國2016年，當(dāng)時我在法治司借調(diào)，美國一個老太太給我分享了一個新聞，加州一個單親媽媽有四個孩子，她在Facebook建了一個群組，專門分享美食心得，但是沒有說賣食品，結(jié)果她在上面出售了她的酸湯魚，結(jié)果Facebook被當(dāng)?shù)氐谋O(jiān)管部門給釣魚執(zhí)法了，把她起訴到法院。當(dāng)時檢察官威脅她說，你如果認(rèn)罪我就給你判80周的社區(qū)服務(wù)，如果不認(rèn)罪，我就判三年，可能要坐三年牢。這個媽媽說我做80天義工可以，但是不能認(rèn)罪。她認(rèn)為有點不可思議。目前我只是看到一些相關(guān)的報道，比如華盛頓郵報，我發(fā)現(xiàn)至少從報告者角度來看，F(xiàn)acebook作為一個平臺，在這個問題沒有出現(xiàn)，唯一出現(xiàn)一處描寫Facebook的是有人打電話問Facebook相關(guān)負(fù)責(zé)人，相關(guān)負(fù)責(zé)人拒絕回答。實際上法院也沒有追究Facebook，因為美國對新技術(shù)相對來說還是創(chuàng)新友好。實際也是如此，轉(zhuǎn)基因技術(shù)非常寬容，包括在歐盟法里面，電子商務(wù)指令里面也提了管道這樣一個東西，類比電話，是一個通道，比如打一個電話，通過電話販毒，電話公司還得負(fù)責(zé)，不可能，類似這樣的例子。

　　Facebook和中國微商、微信的最大不同是Facebook本身沒有支付手段，不能通過它產(chǎn)生交易閉環(huán)，這是為什么法院沒有糾纏他的一個重要原因。但是中國不一樣，中國的兩大平臺都有支付，并且形成相應(yīng)的閉環(huán)。如果電子商務(wù)法今天做平臺的義務(wù)責(zé)任時能夠分類分級進(jìn)行監(jiān)管，當(dāng)然是最好的，但是目前還沒有看到這樣一個跡象，我覺得也是需要后續(xù)做的。

　　現(xiàn)在講一下立法的銜接問題。在電子商務(wù)法里面還是產(chǎn)業(yè)促進(jìn)的概念，或者產(chǎn)業(yè)促進(jìn)和監(jiān)管并行，食品安全法基本都是監(jiān)管，沒有產(chǎn)業(yè)促進(jìn)的東西，這是有主旨區(qū)別的。這兩個之間的沖突，電子商務(wù)法草案用了大經(jīng)營的概念，把電子商務(wù)平臺經(jīng)營者擴(kuò)大化理解為既包括直接的商品和服務(wù)經(jīng)營者，同時又包括平臺的經(jīng)營者，我們食安法里很清晰，用的是小經(jīng)營，食品生產(chǎn)經(jīng)營者直接的經(jīng)營者，和平臺是有區(qū)別的，平臺是提供者，不叫經(jīng)營者，到時候經(jīng)營和經(jīng)營就扯不開。我們考慮食品安全立法時就想清楚了，平臺和直接經(jīng)營者義務(wù)是完全不同的，食品安全法100多條里90%里都是對直接食品生產(chǎn)經(jīng)營者進(jìn)行規(guī)制、權(quán)利設(shè)置，對平臺只有2條，沒有把平臺作為經(jīng)營者概念囊括。

       （本文綜合整理自肖平輝發(fā)言）

（責(zé)任編輯：孫彥）

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