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　　【關(guān)鍵詞】

　　生產(chǎn)、銷售假藥罪 生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪 非法經(jīng)營罪

　　【基本案情】

　　2012年1月初至3月底，被告人胡耀中、黃元兵及犯罪嫌疑人劉水平、黃紅濤（法院判決時二犯罪嫌疑人刑拘在逃）在沒有藥品經(jīng)營許可資質(zhì)的情況下，為了銷售自己生產(chǎn)的假藥和代他人銷售假藥，專門成立了北京通恒興達(dá)科技有限公司從事非法經(jīng)營銷售假藥業(yè)務(wù)。

　　被告人胡耀中等人通過北京正方百合國際貿(mào)易有限公司與河北省郵政速遞物流有限公司唐山分公司簽訂了郵政速遞代收貨款的委托協(xié)議，將自己生產(chǎn)的假藥及代他人銷售的假藥向全國多個省市的患者銷售，銷售金額為人民幣860900元。被告人黃某幫助胡耀中生產(chǎn)包裝假藥，并冒充醫(yī)療機(jī)構(gòu)專家向患者銷售假藥，共計(jì)生產(chǎn)、銷售假藥人民幣2950元。

　　【裁判理由】

　　法院生效裁判認(rèn)為，被告人胡耀中、黃元兵違反國家法律規(guī)定，以假充真，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品，其行為均已構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪；被告人黃某違反國家法律規(guī)定，生產(chǎn)、銷售假藥，其行為已構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪。公訴機(jī)關(guān)指控三被告人犯非法經(jīng)營罪的定性不妥。

　　對于被告人胡耀中、黃某，及辯護(hù)人所提的三被告人均構(gòu)成非法經(jīng)營罪而不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的辯解和辯護(hù)意見，經(jīng)查，被告人胡耀中、黃元兵、黃某明知是假藥而進(jìn)行生產(chǎn)、銷售，其行為均已構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪。被告人胡耀中、黃元兵生產(chǎn)、銷售數(shù)額為人民幣860900元，其行為同時也構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，系法條競合，依據(jù)《刑法》第一百四十九條第二款之規(guī)定，應(yīng)以處罰較重的罪，即生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰，故對上述二被告人的辯解及辯護(hù)人的辯護(hù)意見不予支持。

　　對于被告人黃元兵所提其不是股東只是打工的身份，請求法院從輕處罰的辯解意見及辯護(hù)人所提的被告人黃元兵系從犯，應(yīng)判處有期徒刑三年零六個月為宜的主要辯護(hù)意見，經(jīng)查，被告人黃元兵雖然沒有參與本案的組織、策劃，但積極實(shí)施了犯罪活動，作為實(shí)行犯，在共同犯罪中起主要作用，不能認(rèn)定為從犯，也不能對其減輕處罰，故不予支持；辯護(hù)人所提被告人黃元兵系初犯，當(dāng)庭自愿認(rèn)罪的辯護(hù)意見，經(jīng)查證屬實(shí)，予以支持。

　　被告人黃某在生產(chǎn)、銷售假藥的共同犯罪中起次要、輔助作用，是從犯，故對其從輕處罰。被告人胡耀中、黃元兵、黃某當(dāng)庭認(rèn)罪態(tài)度較好，故對其三人酌情從輕處罰。

　　【裁判結(jié)果】

　　河北省唐山市路北區(qū)人民法院于2013年11月14日作出（2013）北刑初字第192號刑事判決：被告人胡耀中犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，判處有期徒刑八年，并處罰金人民幣五十萬元。被告人黃元兵犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，判處有期徒刑七年零六個月，并處罰金人民幣四十五萬元。被告人黃某犯生產(chǎn)、銷售假藥罪，判處有期徒刑一年零三個月，并處罰金人民幣五千元。

　　河北省唐山市中級人民法院于2014年3月4日作出（2014）唐刑終字第42號刑事裁定：駁回上訴，維持原判。

　　【裁判要點(diǎn)】

　　行為人生產(chǎn)、銷售假藥，同時構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的，依法應(yīng)當(dāng)從一重罪論處。專門為實(shí)施犯罪行為成立公司從事犯罪活動的，不構(gòu)成單位犯罪。

　　【相關(guān)法條】

　　《刑法》第一百四十條、第一百四十一條、第一百四十九條；《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條；《藥品管理法》第四十八條、第七十二條、第七十三條。

　?。ㄕ幾浴妒称匪幤钒踩湫桶咐齾R編》  原國家食品藥品監(jiān)管總局法制司、高級研修學(xué)院組織編寫）

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